建筑业交易习惯亟待完善——借鉴FIDIC合同条件谈示范文本的缺陷及修改建议（四）- 云胜算官网

建筑业交易习惯亟待完善——借鉴FIDIC合同条件谈示范文本的缺陷及修改建议（四）: 文章来源: 扬州市建设工程造价管理站发布时间: 2005年12月20日浏览: 2023 作者:扬州市建设工程造价管理站; 之十三：工程师的批准不解除承包商的责任
　　(接上期)1999版FIDIC合同条件第3.1款则规定：工程师的任何批准、校核、证明、同意、检查、指示、通知、建议、要求、试验或类似行动(包括未表示不批准)，不应解除合同规定的承包商的任何职责，包括对错误、遗漏、误差和未遵办的职责。应当说，此类规定确有其存在的合理性。强调的是雇主与承包商权利的真正平等，这反映了FIDIC合同条件的公正公平。
　　而示范文本没有上述规定，在若干方面就出现了责任模糊的情形。如示范文本第10条有关于承包人应按约定日期将施工组织设计和工程进度计划提交工程师确认，并且在实际进度与经确认的进度计划不符时，承包人应工程师的要求提出改进措施经工程师确认后执行的规定。但该条款并未规定在承包人严格按照经工程师确认的施工组织设计和工程进度计划，或严格按照经工程师确认的改进措施进行施工而仍然导致工程误期时，承包商是否解除工期延误的违约责任的内容。类似的情形还有如示范文本中第21条所规定的安全防护措施情形，在工程师认可安全措施后，出现安全事故时，是否解除承包商的义务和责任也存在模糊的认识。对于此类事项，如果不作出如同FIDIC合同条件中的不解除承包商的义务或责任之类的明确规定，在出现争议时就难免出现相互纠缠情形。建议修改示范文本，对工程师的批准不解除承包商的责任内容明确化。
　　之十四：关于合同的计价及结算方式
　　FIDIC合同条件为单价合同，并在每月末根据实际施工进度结算付款。合同价格是指在中标函中写明的，按照合同规定实施完毕工程施工即工程竣工，并完成保修责任后应付给承包商的金额，但它一般不是最终合同价格。通常最终合同价格是按实际完成工程量计算，而且包括承包商索赔的追加费用和业主按合同规定的扣款。
　　FIDIC合同条件实行单价合同按月结算付款的优点是：(1)公正性，在一定程度上使工程总价接近工程实际总价款，避免出现如一次包死价格造成的工程结算造价明显不利于一方的结果。(2)按月结算工程款有利于促使雇主按时向承包商付款维护承包商的利益。(3)有利于防止出现工程款拨付及时而承包商怠工的情况，维护建设方的合法权益。(4)有利于在履行合同过程中解除合同之后的价款处理。(5)在我国现阶段还有利于推行工程量清单计价模式的功用。我国示范文本规定了三种合同价格形式：固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同。其中的固定价格合同应包括固定单价的情形，但其叙述不明确，且在实际中的主要做法是一次性包死的固定总价合同。鉴于单价合同按月结算的上述优点，建议示范文本及我国其他建设工程施工合同中也广泛使用单价合同。
　　之十五：强化了承包商对工程的照管责任
　　1999版FIDIC合同条件规定，承包商应从开工之日起承担照管工程及货物的全部职责，直到颁发工程接收证书之日止。如在承包商负责照管期间，由于第17.3款(雇主的风险)所列的八项风险以外的原因，致使工程、货物、或承包商文件发生任何损失或损害，承包商应自行承担风险和费用，修正该项损失或损害，使工程、货物或承包商文件符合合同要求。规定承包商对于工程及货物的照管职责是合理的，因为工程施工期间，工程及货物处于承包人的掌控之下。而示范文本虽然也规定了承包商的照管职责，但规定的不是太明确。建议新的示范文本进一步细化、明确。
　　之十六：员工待遇和保护条款
　　99版FIDIC第6条对于承包商所雇用员工的工资标准、工作时间、为员工提供住宿及福利设施、保障员工的健康和安全以及遵守劳动法等方面做了详细的规定。而示范文本对于员工保护条款基本没有涉及，致使好多建筑单位恶意拖欠施工人员工资，形成年年上演农民工以极端的方式讨薪、且讨薪屡屡以行政干预的手段才得以解决的中国特色。并且对于建筑业农民工是否有权享受劳动法的待遇，也一直没有解决。建议新的示范文本对相关内容作出规定。
　　之十七：承包商的注意义务
　　1999版FIDIC对于承包商的注意义务规定得较细。在第4条承包商义务的规定中有二十几款，其中近三分之一的款项系规定与施工内容非直接相关的对周围环境的注意义务，如避免对公众的干扰义务、对进场道路的维护义务、环境保护、现场保安、作业现场的限制义务等，体现出对作业环境的更高要求；并于第6.11款明确规定了对于无序行为的防止义务。而示范文本对于此类内容规定不细，建设工程实务中好多地方对于建筑现场的维护都是通过地方行政命令来实现的，建议新的示范文本予以完善。
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